결혼이란 무엇일까? 일반적으로는, 사랑하는 두 사람이 정신적으로, 육체적으로 하나가 되는 것이다. 사랑하면 반드시 결혼해야 하느냐고 반론을 제기할 수도 있겠다. 그렇더라도 사랑을 완성해가는 가장 일반적인 모습이 결혼임에 틀림없다.
그렇다면 결혼에도 형식이 필요할까? 그건 당사자들의 자유다. 사랑에 형식이 중요하지 않듯 결혼식을 올리건 말건 혼인신고를 하건 말건 마음대로 한들 무슨 상관이랴. 단, 법에서 정한 형식을 따르지 않았을 때에는 법적인 보호를 받기에 어려움이 따른다는 사실은 기억하자다. 이번 호에서는 사실혼과 관련된 다양한 법적인 쟁점들을 살펴본다.

사례에서 A씨와 B씨의 관계를 사실혼이라고 한다. 사실혼이란 실제 부부로서 결혼생활을 하지만 혼인신고를 하지 않은 남녀관계를 말한다. 사실혼은 혼인신고까지 마쳐 법적인 부부관계를 갖춘 ‘법률혼’과 대비되는 개념이다. 정확한 의미를 파악하기 위해 판례를 자세히 살펴보자.

“사실혼이란 당사자 사이의 혼인의 의사가 있고 사회적으로 정당시되는 실질적인 혼인생활을 공공연하게 영위하고 있으면서도 그 형식적 요건인 혼인신고를 하지 않았기 때문에 법률상 부부로 인정되지 아니하는 남녀의 결합관계를 말한다. 따라서 사실혼에 해당하여 법률혼에 준하는 보호를 받기 위해서는 단순한 동거 또는 간헐적인 정교관계를 맺고 있다는 사정만으로는 부족하고, 그 당사자 사이에 주관적으로 혼인의 의사가 있고 객관적으로도 사회관념상 가족질서적인 면에서 부부공동생활을 인정할 만한 혼인생활의 실체가 존재하여야 한다(대법원 2001.1.30. 선고 2000도4942 판결 등 참조).”

사실혼이 되려면 두 사람이 결혼한다는 합의가 있어야 하며, 또 실제 결혼생활이 유지되어야 한다.
게다가 ‘부적절한’ 관계여서도 안 된다. 예를 들어 법으로 결혼을 금지하는 8촌 이내 혈족 간의 근친혼이나, 중혼(배우자 있는 사람이 이중으로 결혼하는 것), 부첩관계와 같은 경우는 사실혼이라고 할 수 없다.
즉 혼인신고만 없었을 뿐 부부와 다름없는 관계가 사실혼이다. 정리하자면 사실혼은 ① 혼인의사의 합치가 있고 ② 객관적으로 사회관념상 가족질서적인 면에서 부부공동생활을 인정할 만한 혼인생활의 실체가 있으며 ③ 사회적 정당성의 요건을 갖추어야 한다. 이는 동거나 약혼과도 상당한 차이가 있다.
동거는 결혼할 의사가 없이 일시적으로 함께 생활하는 것을 뜻하므로 이때 동거남녀를 부부로 보기 어렵다. 약혼은 장래에 결혼하겠다는 약속이기 때문에 현재 함께 살아야 할 의무(동거의무)가 없다.
꼭 결혼식을 올려야 사실혼이 되는 것은 아니다. 판례를 보면, 결혼식이나 양가 상견례를 하지 않았더라도 양가 부모 양해하에 상당기간 동거하면서 양가 장례식과 명절에 함께 하는 정도였다면 “사회통념상 실질적으로 부부공동생활로 볼만하다”고 보고 있다.
이와 달리, 결혼을 전제로 몇 차례 동거했으나 주민등록을 함께 하지는 않았고 동거기간도 길지 않은 상태에서 헤어진 커플에게는 “남녀로 교제한 것일 뿐 혼인생활의 실체가 존재했다고 볼 수 없다”며 사실혼 부부가 아니라고 판결한 바 있다.
이렇게 사실혼인지 아닌지 따지는 까닭은 무엇일까? 바로 사실혼 부부도 법으로 일정한 보호를 받는 경우가 있기 때문이다.

사실혼도 혼인신고를 마친 법률혼과 비슷한 효과가 있다. 부부처럼 동거, 부양, 협조 의무가 따른다.
이건 도덕적 의무에 그치지 않고 법적 의무가 되기도 한다.
사실혼 부부에게도 일상가사채무의 연대책임을 비롯하여 부부공동생활을 전제로 하는 일반적인 혼인의 효과가 생긴다. 결혼 파탄 책임이 있는 경우 위자료나 손해배상 책임을 지게 되며, 결혼생활에서 함께 모은 재산이 있다면 재산분할을 청구할 수도 있다. 대법원 판례도 “법률혼에 대한 민법의 규정 중 혼인신고를 전제로 하는 규정은 유추적용할 수 없으나, 부부재산의 청산의 의미를 갖는 재산분할에 관한 규정은 부부의 생활공동체라는 실질에 비추어 인정되는 것이므로, 사실혼관계에도 준용 또는 유추적용할 수 있다”는 입장이다.
사실혼의 경우, 배우자가 사망했을 때 연금을 받을 자격도 있다. 공무원연금법, 군인연금법, 국민연금법 등에는 유족연금을 받을 자격에 사실혼 배우자도 포함시켜 놓고 있다.
또한 주택임대차보호법에서는 임차인 사망 시 사실혼 배우자의 권리승계도 인정하고 있다. 다시말해 임차인인 남편이 상속인 없이 사망했다면 해당 주택에서 가정공동생활을 하던 사실혼 처가 임차인의 권리와 의무를 승계한다는 말이다. 만일 함께 생활하지 않는 2촌 이내의 상속권자가 있을 때는 상속권자와 함께 임차인의 권리를 승계받는다.

하지만 서류상 혼인신고 여부를 중시하는 우리나라에서 사실혼은 불안정한 지위에 있다.
법률혼과 달리 사실혼 배우자는 친족이 될 수 없고 배우자의 가족들과도 인척관계가 아니다.
법적 분쟁이 생겼을 때 스스로 사실혼관계를 입증해야 한다는 어려움도 있다. 결정적으로, 앞서 언급한 연금 수령 등 특별한 경우를 제외하면 사실혼 부부는 배우자 사망 시 상속을 받을 수 없다. 법률상 배우자가 다른 상속인들보다 50%를 더 얹어서 상속받는 것과 비교하면 하늘과 땅 차이다.
정리해보자. 사실혼관계는 혼인신고만 하지 않았을 뿐 실제 부부사이인 관계를 뜻한다.
부부로서의 권리와 의무도 있다. 단, 부부끼리 친족이 되지 못하고 상속권이 없다는 불편도 따른다. [사례]의 경우 A씨는 사실혼관계를 부당하게 깨뜨린 B를 상대로 위자료청구소송을 제기했다. 법원은 동거, 부양, 협조 의무를 저버린 B씨에게 수천만 원대의 위자료를 지급하라고 판결했다. 또한 B씨 명의로 된 아파트에 대해서도 A씨와 함께 노력해서 마련한 재산으로 인정, 재산분할을 명했다.
황혼이혼이 늘어나는 것과 마찬가지로 황혼결혼 혹은 황혼재혼도 늘고 있다. 이때 혼인신고 여부에 따라 상속관계가 많이 달라진다. 예를 들어보자. 아내와 사별한 70대 남성 C씨가 30대 딸 D씨와 함께 살다가 60대 여성 E씨와 재혼한 상황을 가정해 보자. 그 후 C씨가 사망한 경우, 재산 상속은 어떻게 될까? 우선, 직계비속인 딸 D씨는 1순위상속인이 된다.
그런데 C씨와 E씨의 혼인신고 여부에 따라 상속관계가 확연하게 달라진다. 만일 C씨가 사망 전 E씨와 혼인신고를 한 상태라면 D씨와 E씨(상속분은 C씨의 배우자 자격으로 D씨보다 50% 가산)가 공동상속인이 된다. 즉 D씨와 E씨는 1: 1.5의 비율로 상속을 받게 된다. 만일 혼인신고를 하지 않았다면 D씨가 단독상속인이 된다.

‘혼전동거’나 ‘계약동거’ 역시 늘고 있다. 이 경우도 부부에 준하는 권리와 의무가 발생할까? 또한 계약 내용으로 일정 기간 동거의무나 외도금지, 계약 위반 시 손해배상 등을 명시했다면 효력이 있을까? 법과 판례에 따르면 모두 부정적이다.
우선, 부부(법률혼과 사실혼 포함) 이외에는 동거의무가 없다. 설사 계약서를 작성했더라도 동거인 간 성적 접촉을 강요할 수 없고, 동거기간 중 다른 사람을 만나거나 심지어는 영영 떠나더라도 위자료 등 법적 책임을 물을 수 없다. 동거인의 채무를 대신 갚아야 할 의무도 없다. 또한 동거 계약의 내용 자체가 ▲선량한 풍속, 사회질서에 반하거나 ▲일방에게 과도하게 불리한 경우가 많은데 이때는 그 자체로 무효다. 아무 효력이 없는 것이다. 동거인은 사실혼 배우자보다 훨씬 보호받기 어렵다.